實踐合同

時間：2022-07-22 15:22:08 合同大全

實踐合同合集4篇

　　隨著法律知識的普及，合同的使用頻率呈上升趨勢，簽訂合同也是最有效的法律依據之一。你知道合同的主要內容是什么嗎？以下是小編為大家整理的實踐合同5篇，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

實踐合同合集4篇

實踐合同篇1

　　實踐合同又稱要物合同，是指除當事人意思表示一致外，還須交付標的物方能成立的合同。諾成合同與實踐合同區分之意義在于確定合同是否成立以及標的物風險轉移時間。

　　對于實踐合同，實物的交付也是合同成立的形式要件。例如：借用、民間的借貸、保管、定金、寄存等合同屬于實踐合同，就借款合同而言，只有當借貸方實際交付借款時該合同才真正成立。

　　法學是不斷發展的科學。根據傳統民法理論，質押合同屬于實踐合同，這在我國的《中華人民共和國物權法》頒行后，得以改變，根據《中華人民共和國物權法》，質押物的交付，不在是質押合同成立的要件。

　　實踐合同與諾成合同的區分起源于古羅馬。在古羅馬社會初期，商品交換不發達，且多局限于部落內部進行。對這種偶然進行的交換，交換雙方當事人投入了充分的關注，采取了類似敬神般的特定儀式以期交換順利進行，而最終實現交換的目的。法律也側重于對形式的保護，規定契約必須經過特定的形式才能產生法律上的效力，即“使法律執有制裁武器的，不是一個允約，而是附著一種莊嚴儀式的允約”。最初的契約形式分為兩種：“曼兮帕蓄”方式與“耐克遜”方式。隨著契約理論的發展，這兩種形式逐漸為“口頭契約”、“文書契約”、“要物契約”及“諾成契約”的`分類所取代。要物契約出現于共和國末年，是通過物的交換而締結的契約，包括消費借貸、使用借貸、寄存和質押四種類型。這四種合同都是無償的，即當事人締結契約的主要目的不是為了獲取經濟上的利益，而是基于某種特定的關系（消費借貸、使用借貸和寄存的締結是基于相互信賴的關系）或為了特定的目的（質押是依附于借貸合同的，是以保證借款的歸還為目的）。這種無償性要求法律基于公平的考慮給予一方當事人以特殊的保護。要物契約的出現是法律“第一次把道德上的考慮作為‘契約’觀念的一個重大革新”。諾成契約的出現晚于要物契約，是指通過合意而形成無須任何手續的契約。在它誕生之初，僅適用于買賣、租賃、合伙、委托，但它擺脫了形式的束縛，“開創了契約法的新階段，所有現代契約的概念都是從這個階段發軔的”。

　　羅馬法對實踐合同與諾成合同的區分為《法國民法典》所采納。但《法國民法典》對實踐合同的規定與羅馬法有所不同，是將交付作為合同生效的要件，而非成立要件。而且《法國民法典》僅規定了一種實踐合同，即“本義上的寄托”。（所謂“本義上的寄托”是指當事人一方接受他方動產進行無償保管，并負責返還原物行為。類似于古羅馬時的寄托與中國的保管合同。

實踐合同篇2

　　一、什么是實踐合同，哪些合同是實踐合同？

　　二、什么是要式合同，哪些合同是要式合同？

　　三、什么是從合同，哪些合同是從合同？

　　四、哪些合同是合同法上的有名合同？

　　五、什么是要約，要約的有效要件是什么？

　　六、什么是承諾，承諾的.有效要件是什么？

　　七、承諾的生效，撤回與撤銷

　　八、什么是締約過失責任？

　　九、合同的形式有哪些？

　　十、合同的效力分哪幾種

　　十一、哪些情形下合同無效，哪些情形下合同可撤銷？十二、無效合同怎么處理，可撤銷合同怎么處理？十三、什么是不安抗辯權，如何行使不安抗辯權？十四、如何行使代位權，如何行使撤銷權？

　　十五、什么是違約責任？合同既約定違約金，又約定定金，一方違約時如何適用？

　　十六、哪些是約定擔保，哪些是法定擔保？

　　十七、什么是保證擔保，什么是反擔保？

　　十八、抵押合同何時成立。抵押權何時生效：

　　十九、質押合同何時成立。質押權何時生效：

　　二十、留置權如何行使？

　　二十一、比較不可抗力和情勢變遷

　　質押合同及抵押合同中合同成立與生效的問題

　　抵押合同什么情況下合同會成立會生效什么情況下不會成立和生效

　　兩者有什么區別有什么不同有什么關聯起到什么作用根據法律規定，兩種合同都是在雙方約定的生效時間生效，一般就是合同簽訂之時起生效。只不過你的問題可能是要問：質押權什么時候成立生效或者什么情況下不成立生效？抵押權什么時候成立生效或者什么情況下不成立生效？

　　1.質權自出質人交付質押財產時設立。（物權法212條）那也就是說不交付就不生效。

　　2.抵押權分情況：(1)不動產抵押，抵押權自登記時設立。——不動產抵押不登記不生效。

　　(2)生產設備、原材料、產品、半成品，或者交通運輸工具，或者正在建造中的船舶、航空器，或者浮動抵押，抵押權自合同生效時設立，未經登記，不得對抗善意第三人.——這些東西不登記仍然生效，只是不能取得對抗善意第三人的效力。

　　兩者的區別在于一個以交付為生效要件，另外一個以登記為生效或者對抗要件。

實踐合同篇3

　　摘要：當代企業間業務往來與經濟活動中經濟合同是必不可少的環節，它不僅是企業間誠信合作經營的必要條件之一，同時也是企業經濟活動實現目的和各種權益的保證。改革開放近四十年來，國內企業經濟合同管理意識不斷加強，不過仍然存在著一定問題，給我國企業經濟的發展造成不利影響，有時甚至帶來極大的經濟損失。所以加強現代企業經濟合同管理制度，有效進行風險控制是當下企業發展重要任務之一。

　　關鍵詞：合同管理；實踐；探索；制度

　　隨著中國特色社會主義經濟的快速發展，各種經營與貿易模式層出不窮，合同變成企業與個人，企業和企業之間經濟合作的主要樞紐，它也成為企業管理內部是否成功的重要衡量指標之一。只有企業能夠對經濟合同進行科學的管理，才可以有效控制與規避經濟活動過程中的風險，是提高企業管理水平與經濟利益的重要保障，所以加強企業經濟合同管理是現代企業發展的不可忽視的問題。本文針對目前經濟活動中合同管理的情況進行剖析，并提出針對性的解決方案，從而幫助企業提高其管理水平。

　　一、加強企業經濟合同管理的必要性

　　自從中國加入世界貿易組織以來，隨著國內市場經濟制度的建立和不斷完善，經濟合同管理制度已成為企業進行依法管理、經營的重要保障，其不僅可以保障企業合法權益，同時也防止企業陷入各類糾紛，它有效的提高了企業經濟效益，同時也增強了企業的市場競爭力。所以經濟合同管理在企業經營活動中扮演著不可或缺的角色。

　　二、企業經濟合同管理存在的問題與現狀

　　改革開放近四十年來，國內企業發展不斷進步，同時經濟合同管理也不斷加強，但是在經濟合同管理制度中依然存在著一定問題，它不僅阻礙了企業可持續發展，同時甚至可能造成極大的經濟損失。根據往年有代表性的經濟合同管理案例和本人實際工作經驗，國內企業經濟合同管理存在著以下幾個方面問題：

　　1.對經濟合同當事人情況了解不詳實。主要指對合同當事人簽訂合同的資格、履行合同的能力、履行合同的信譽了解不徹底，即對經濟合同當事人的資信情況沒有進行充分了解。或者在經濟合同簽訂過程中，出現簽訂經濟合同的主體無法人資格或不具備法人資格，或者不具備法人資格，但以獨立法人的資格簽訂合同，給企業造成經濟損失。

　　2.對經濟合同文本內容審查不嚴格。一是對經濟合同主要條款內容審核不嚴格；二是對經濟合同簽訂目的有錯誤認識，未引起足夠重視。為實現收益，搶工期，認為先開工，再簽訂合同，出現不簽或事后補簽合同的情況；三是對經濟合同嚴密性、可行性及合法性審核不嚴格。

　　3.用章管理不規范，很多企業用章審批手續不規范，常以內部行政章替代合同專用章。例如，有些單位個別工作人員沒有經過集體討論研究，對私自用印給予方便，給企業造成嚴重的經濟損失。

　　4.企業內部經濟合同管理制度不完善，有待進一步健全。工作流程不明確導致管理措施無法執行到位。如多個高層領導管理，內部審批權限不明確，導致工作職責模糊不清，在實際管理和執行過程中出現推卸責任。

　　5.經濟合同簽訂與執行都處在相對封閉狀態，各管理部門相對獨立，其執行情況無后續跟蹤記錄。企業有的經濟合同從簽訂到履行結束，企業其它管理部門并不了解。各管理部門銜接的不好，管理也十分凌亂，審計過程中缺少經濟合同簽訂、履行的一些文檔資料，最終只能到相關部門那里尋找合同和相關附件，很容易出現錯誤或漏缺，還缺乏總體控制。

　　三、如何加強企業經濟合同的管理

　　為了保障企業經濟往來，保障其經濟利益不受侵犯，使企業長足發展，就必須加強企業經濟合同管理。

　　首先要健全企業內部經濟合同管理制度和服務機構，同時強化風險意識。企業應該按照其自身的條件來設置法律機構或部門，安排專門的法律專業人員或者聘請法律顧問，同時與專業科室保持合作關系，在各項經濟活動與經濟合同簽訂過程中充分與其溝通咨詢，從而避免出現失誤，造成經濟損失。

　　第二，加強經濟合同基礎知識的學習，定期進行培訓。企業法律部門專業人員應及時關注法律法規新動態，充分了解與掌握最新的法律規定，同時企業還應該定期安排法律部門專業人員進行法律知識的學習培訓，及時對企業經濟活動進行分析，為其提供有效和切實的法律意見。

　　第三，加強與規范經濟合同管理制度，同時強化與實施監管制度。經濟合同檔案管理過程中，應該做好基本的資料登記、搜集管理工作，切實對每個環節的`檔案資料進行及時的整理與歸檔，同時對合同簽訂過程中的商洽信函資料及附件與合同文本一起進行統一保管，必要時進行掃描或者復印，如此一來在合同發生經濟糾紛的時候，企業就能夠提供充分有效的證據材料。同時企業還應該嚴格經濟合同印章的審批使用流程和登記管理制度，嚴格遵循用章制度，一旦出現問題要及時采取相應的措施，查找用章登記信息表，避免對企業造成負面影響以及經濟損失。此外，加強企業內部檢查與考核制度，及時對經濟合同執行情況進行核查和總結。企業應不定期對經濟合同管理過程中的各項環節的履約情況進行核查，上級主管部門重點檢查經濟合同簽訂與執行環節，發現有不依據條約履行的，應及時有效糾正，并視情節嚴重程度進行處理，從而維護經濟合同管理在企業經濟活動中的權威性。

　　四、結束語

　　經濟合同是目前企業與企業間之間經濟往來與合作的紐帶，經濟合同管理也成為了企業管理是否成功的重要衡量指標。系統的經濟合同管理是目前企業達到經濟效益和實現可持續發展的重要保障。所以建立健全的企業經濟合同管理制度和法律服務機構，明確經濟合同管理過程中的各項職責與工作，不斷改進與優化經濟合同管理步驟，提高企業經濟合同管理的重視度，是保證當代企業長足發展的有效途徑。

　　參考文獻：

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實踐合同篇4

　　一、合同漏洞的概念及產生的原因

　　（一）、合同漏洞的概念

　　合同漏洞是指當事人在合同中對于合同條款沒有約定或者約定不明確的現象。具體來說，一是合同的內容存在遺漏，即對一些合同的條款，在合同中并沒有作出規定，例如合同中缺少對質量條款的約定。二是合同中的約定不明確，或者約定前后矛盾。一般來說，合同漏洞是當事人在訂立合同時所不知道的，且在合同中也沒有規定填補漏洞的方法，如果在締約時已經知道而故意不予規定，尤其是已經在合同中規定了填補漏洞的方法，則不能視為合同漏洞。例如，當事人在買賣合同訂立時，因為考慮到市場價格在交貨時會急劇波動，因此在合同中并沒有規定明確的價格，而只是規定價格隨行就市，這就是我們通常所說的"活價條款"。活價條款雖未設定具體的價格，但實際上當事人在締約時已經意識到這種情況，且約定了確定價格的方法，此種情況并不屬于合同漏洞。嚴格地說，合同漏洞的存在一般不應影響合同的成立。按照王澤鑒先生的觀點，"此多屬契約非必要之點"，如果合同的必要條款出現漏洞，則可能因為該條款的欠缺而導致合同不能成立。在合同根本不成立的情況下，也就不存在所謂的合同漏洞問題，更沒有必要對漏洞進行填補了。只有在當事人對合同的非必要條款未作出規定或約定不明確的情況下，則可以認定合同已經成立，法院可以依據合同的性質、交易習慣以及法律的任意性規范作出解釋，從而填補合同的漏洞。

　　（二）、合同漏洞產生的原因

　　合同是當事人通過合意對于其未來事務所作的安排，而合同的訂立需要通過一定的文字表達來規定合同的內容。但正如美國學者凱納普所指出的“文字都是用來表達人們的思想的符號，但文字作為人們表達思想的工具并非是十分完美的，因為某人使用某個用語可能并未表達其真實的用意，甚至人們使用相同的用語所表達的意思截然不同，對合同來說同樣如此。同時，由于當事人在訂立合同時，不能對未來發生的各種情況都作出充分的完全的預見，當事人即使具有豐富的交易經驗和雄厚的法律，也不可能在合同中將其未來的各種事務安排得十分周全，所以在合同中出現某些漏洞，甚至某些條款的規定不明確是在所難免的。還要看到訂約當事人需要通過一定的用語表達合同的內容。但由于各方面的原因，締約當事人對某個條款和用語也可能會產生不同的理解和認識，從而發生爭議。在實踐中，合同漏洞產生的主要原因有以下三個方面：一是合同當事人的有限理性。由于個人各方面的局限性和外在世界的不確定性、復雜性，人們無法在事前把與合同相關的信息都能寫到合同的條款中。二是當事人對非必要內容沒有表示，或者當事人對非必要內容有表示，但沒有達成一致，同意留在合同成立后繼續商議；三是由于合同訂立與履行存在交易成本，人們所簽訂的合同在許多方面將是不完全的，締約各方將會理性地漏掉許多意外事件，這要比把許多不大可能發生的事件考慮進去要經濟得多。所上的各種原因就會造成合同執行時解釋方面的爭議，所以需要確立合同解釋和合同漏洞填補方面的規則來解決這個問題。

　　二、合同漏洞填補的基礎

　　合同是反映經濟交易的法律形式，其所蘊含的是法律維護下的個人自尊及自信，即個人可依據其自由意思，與自己所選擇的相對人締結合同，創造規制彼此權利義務關系的規范。大陸法系學者認為合同是民事主體之間設立、變更、消滅民事權利義務關系的協議；英美法系學者認為合同是一個或一系列允諾，違反該允諾將由該法律給予救濟，履行該允諾是法律所確認的義務。傳統合同法理論以合同自由原則支配下的合意或對價為中心。在大陸法上，合意是理性的同義詞，表明人類有天賦的自由憑自己的理性意愿建立合同關系。而在英美法系，對價是理性的外化物，人們之間是否受合同的約束完全要看雙方的允諾之間是否存在著一個表明等價交換的關系的對價，合同關系全靠對人們的意思的解釋來決定。因此，傳統合同基于合意的理念，認為合同關系是存在有效合同的當事人之間的民事法律關系，不存在合同就不能產生合同責任，沒有合同約定就沒有合同義務，也即當事人不應當被他所不曾同意接受的義務所約束。但是，合同漏洞補充是法官依據裁判權，對合同欠缺條款進行完善，根據補充的合同內容來決斷當事人的權利義務糾紛，當事人受到了自己合同中所沒有意思表示的調整。大陸法系采取“推定的意思表示”說，英美法系采取“合同默示條款”說來解決合同漏洞補充與意思自治之間的矛盾。

　　推定的意思表示說與事實有不符之處，第一，當事人的真實意思必須根據意思表示時的情形確定。推定當事人對合同的訂閱存在意思表示，這是一種事后由判斷者作出附加前提條件的假定，實際上改變了當事人意思表示時的情形。第二，合同漏洞完全是因為交易條件的不可預測不可證實而發生的時候，當事人對合同漏洞不可能有意思表示或已經存在意思表示，無法進行意思表示推定。如活價條款，當事人對價格條款事前達成了協議，只不過該條款需要事后的補充。又如購買河蚌后發現珍珠，買賣雙方不可能事前知道河蚌中有珍珠，從而對珍珠的歸屬有所意思表示。合同默示條款說也存在同樣的問題。所以，本文認為，合同漏洞補充的.基礎的是合同關系的擴大。

　　現代合同理論為了公共利益和社會秩序，規定了誠實信用原則以限制合同自由。誠實信用原則促使了合同關系的擴大，具體在兩個方面。第一，不存在有效合同的當事人之間產生合同責任，如締約過失責任。傳統合同理論認為在合同訂立過程中，合同一方因他方的過錯造成的損失，不能歸屬于合同責任，應當適用侵權責任或不當得利。而現代合同理論則認為訂立合同的雙方在接觸后，相互之間就產生了信賴關系，締約過失有誠實信用原則，損害了另一方的信賴利益，應當承擔締約過失責任。第二，合同的權利義務不再局限于合同條款的明確約定，如根據誠實信用原則產生了附隨義務。合同當事人即便沒有在合同中約定也要承擔合同法規定的附隨義務，否則就應當承擔合同責任。因此，在現代合同理論中，合同責任因誠實信用原則得到了擴張。誠實信用原則是合同法的一般條款，合同當事人從接觸洽談合同之時開始至合同履行完畢之后，無論是債權的行使還是債務的履行，都受到誠實信用原則的調整。

　　三、我國司法實踐中的合同漏洞填補規則

　　（一）、我國合同漏洞填補的最基本規則

　　我國《合同法》第60條規定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。”第61條規定：“合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。”我國《合同法》第62條也規定了填補合同漏洞的各項標準，有學者將其稱為“補充合同的一般原則”。這三個條文構成了合同解釋的重要內容，也可以說是我國合同解釋的最基本規則。同時，這些規則主要是用來填補合同漏洞的，也可以稱為漏洞填補的規則。所以，討論填補合同漏洞的規則問題，首先應當理解上述條文的相互關系。

　　（二）、實踐中的合同漏洞填補的程序

　　1、由當事人達成補充協議

　　填補漏洞的第一步，是由當事人達成補充協議。按照合同自由原則，合同的內容應當由當事人自由約定，在當事人就合同的條款規定不明確的情況下，由當事人繼續通過其達成的補充協議，來填補合同的漏洞，這就充分體現了合同自由原則。同時，通過當事人達成協議來解決當事人之間的爭議，也是最有效地填補漏洞的方式。由當事人達成的補充協議，可以是書面的，也可以是口頭的，但補充協議必須針對合同的漏洞而達成，否則，仍然不能解決合同條款的爭議。

　　2、按照交易習慣來確定

　　填補合同的漏洞的第二步是在當事人不能達成補充協議的情況下，則應當由法官按照合同的有關條款和交易習慣來確定。所謂按照有關合同的條款來履行，是指根據合同的性質以及現有合同的條款來確定合同究竟需要哪些條款，并在此基礎上填補合同的漏洞。

　　交易習慣也是填補合同的漏洞的確定標準。所謂習慣，是指當事人所知悉或實踐的生活和交易習慣。所謂交易習慣是指在當時、當地或者某一行業、某一類交易關系中，為人們所普遍采納的、且不違反公序良俗的習慣做法。

　　3、根據合同法第62條的規定作出解釋

　　合同法第62條規定："當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，適用下列規定：（一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。"這就實際上解決了合同對履行義務約定不明確的情況下，應當如何履行義務的問題。

　　四、合同漏洞填補法律制度之建議

　　筆者根據自身在司法實踐中遇到的適用難題，在此談談自己對我國合同漏洞填補法律制度的幾點看法。

　　（一）、法院在判定如何填補合同漏洞時應注意的幾點事項

　　由當事人達成補充協議，需要考慮合同是否已經成立。因此，法官在填補漏洞時，必須要正確判斷合同是否成立，是否對當事人已經產生了約束力，而判斷合同的成立實際上就是要判斷當事人雙方是否就合同的主要條款達成了合意，也就是說對主要條款雙方已經經過了要約和承諾過程而達成了合意，為此，在填補漏洞時，法官應當做到如下幾點：第一，必須要判斷當事人是否已經完成了要約和承諾過程，還是仍然處于締約階段。例如，甲向乙發出一份傳真求購某種型號的鋼材，乙在收到該傳真后即向甲發送該型號的鋼材，甲拒絕收貨，雙方為此發生了爭議，要解決此種糾紛，法官首先需要解釋傳真的內容和性質，確定該傳真是構成要約還是要約邀請。這就是合同解釋需要解決的問題。第二，當事人是否就主要條款達成了合意，如果僅僅就次要條款達成了合意，并不能認定合同成立。例如，甲向乙兜售某表時，乙點頭同意，后甲將表交付給乙時，乙拒絕接受。在該糾紛中需要確定合同是否成立，從表面上看乙點頭同意是已經作出了承諾，但由于甲在兜售該表時并沒有提出表的價格，則乙是否對主要條款作出了承諾，則需要作出解釋。第三，當事人雖然沒有對主要條款達成口頭或書面的協議，但當事人已經作出了實際的履行，那么能否從當事人的實際履行行為中確定當事人已經完成了合意，則需要作出解釋。第四，當事人雖然沒有就主要條款達成合意，但當事人自愿接受合同的拘束，則需要從當事人的意思表示、交易的習慣等方面考慮解釋當事人所應當達成的主要條款，從而填補合同的漏洞。在確定合同確已成立、且又存在合同漏洞的情況下，法官可以要求當事人通過達成補充協議填補漏洞。

　　（二）法律應建立合同漏洞的判定規則

　　在現實經濟生活中，當事人之間因合同漏洞發生合同糾紛訴之法院，法院大多宣告該合同無效或不適用合同關系來處理。這種方式盡管簡單，但不符合市場經濟所要求的合同法應具有的鼓勵交易的原則。鼓勵交易是合同法的目標，也是我國合同法中所必須具有的方針和規范功能。在合同的條款存在漏洞或者約定不明確的情況下，簡單宣告合同無效，將使得許多交易被不合理地消滅。從經濟上看，此種做法是低效率的。根據市場經濟的客觀要求，在合同存在漏洞的情況下，法官的職責應當是通過依據一定的填補漏洞的方法和合同解釋的規則來填補合同的漏洞，努力促成交易。法院可能視不完全合同是完全合同，從而避免因合同無效使當事人之間的權利義務失去準則。

　　在這種情況下，實際上是由法官擁有了補充合同漏洞的權利，容易導致法官濫用解釋權，有可能使合同的判決不利于合同雙方利益最大化。另外，合同漏洞的產生是因為經濟條件的不可觀測性和不可證實性，法院不可能在依賴于合同方不能提供信息的條件下，應用合同漏洞補充規則作出更有效率的判決，其時法院形成的意見將凌駕于市場合同之上。因此，筆者認為，需要建立合同漏洞的判定規則為法官在合同解釋中的權力設定了一般的范圍界定或限制，真正將法官的這一主觀活動納入法律控制之下，合同解釋及漏洞補充規則的設定是必不可少的。

　　（三）合同漏洞可以適用任意性法律規范和交易習慣來補充完善

　　合同漏洞一般首先由當事人雙方協商補充，當事人最知道自己的利益所在，由當事人達成補充協議充分尊重了當事人的意思自治和合同自由，也完全符合合同的性質和內容。但是，第一，重新協商過程也會產生多種合同成本，這些成本包括重新談判的過程本身所產生的事后成本和對重新談判的預期所產生的事前成本；第二，當事人訴之法院就已經表明雙方對合同重新協商不能達成一致，需要第三者提供裁決；第三，法律對合同漏洞的處理意見是當事人處理合同糾紛需要綜合考慮的條件之一。所以，當事人事后協商完善合同漏洞不能完全解決當事人之間的合同糾紛。筆者認為，合同漏洞可以適用任意性法律規范和交易習慣來補充完善。在選擇填補合同漏洞的方法時，首先應當使用任意性的規則，然后才能使用合同解釋的方法。如果法律對合同漏洞的填補已經規定了特殊的方法和程序，這首先應當采納法律的特殊規定，只有在不能適用法律的特殊規定的填補漏洞的方法的情況下，才能適用一般的合同解釋的方法。例如適用附隨義務來認定合同義務，適用情事變更來處理因經濟條件變化而出現的糾紛，適用物權法規則來處理買賣合同中所有權轉移和風險負擔等。

　　五、總結

　　本人作為單位里的一名法律部門工作者，根據在從業實踐中，經常接觸到合同漏洞填補及其相關問題，也必不可少地將其運用到司法實踐，故而能更多的從實踐的角度發現該法律制度在實際運用中的認識模糊和司法疑難，以及由此而發現該法律制度在司法實踐運用中所顯現出的立法缺陷和漏洞，在此談談自己對我國合同漏洞填補法律制度的幾點看法。但是，由于自己的理論水平和認識所限，難免存在某些不成熟的觀點和表述，敬請關注此問題的專家及同仁給予批評指正。另外，在撰寫此論文的過程中，筆者的同學、同事、老師等，均給予了悉心的指點和建議，也促成了本論文的順利完成。在此，筆者一并致以衷心的感謝。

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